如何區(qū)分非法證據(jù)與瑕疵證據(jù)？上海專業(yè)刑事律師為您講解

　　我國第一起非法證據(jù)排除法則案件反映出，非法證據(jù)的證據(jù)排除法則在實踐中需要注意四個重要的技術(shù)問題：概念、效力、標(biāo)準(zhǔn)和程序。在實踐中，應(yīng)注意區(qū)分非法證據(jù)與瑕疵證據(jù)，不能將非法證據(jù)誤判為瑕疵證據(jù)。上海專業(yè)刑事律師為您講解一下有關(guān)的情況。

　　就成效而言，非法證據(jù)的證據(jù)排除法則范圍應(yīng)在調(diào)查前的程序內(nèi)。就判斷標(biāo)準(zhǔn)而言，除典型的刑訊逼供行為外，疲勞審訊還應(yīng)列入“等人”所指的禁止類，突破社會基本道德底線的威脅、誘惑、欺騙性證據(jù)也應(yīng)排除在非法證據(jù)之外。

　　非法證據(jù)程序性審查應(yīng)堅持反向責(zé)任原則。舉證責(zé)任應(yīng)由控方承擔(dān)，證明取得的證據(jù)的合法性，而被告只應(yīng)承擔(dān)“形成論據(jù)的責(zé)任”，同時，控方應(yīng)證明到“排除合理懷疑”的程度。

　　發(fā)生在中國浙江省寧波市鄞州區(qū)的章國錫涉嫌受賄一案，原本是我們一起再普通不過的職務(wù)違法犯罪行為案件，卻因為主審法官在一審判決過程中將控方提供的被告人審前的有罪供述予以排除，而在經(jīng)媒體進(jìn)行報道后，迅速發(fā)展引發(fā)經(jīng)濟(jì)社會主義輿論和法學(xué)界的高度重視關(guān)注，被譽為2010年7月“兩個重要證據(jù)制度規(guī)定”頒布政策實施工作以來“全國首例非法使用證據(jù)可以排除案”。

　　其實，自“兩個主要證據(jù)法律規(guī)定”頒布企業(yè)實施開放以來，基層人民司法會計實務(wù)中并不乏一些法院判決排除控方非法證據(jù)的先例，只不過之前沒有因為我國缺乏網(wǎng)絡(luò)媒體的報道、學(xué)界的關(guān)注而未能全面進(jìn)入一個公眾的視野，因此，本案實際上并非只有真正意義上的“全國首例非法證據(jù)排除案”。

　　但是，由于本案一審判決宣判時，正值《刑事訴訟法修正案（草案）》（以下簡稱《草案》）公開向社會信息征集意見之際，而正是《草案》在吸納了“兩個方面證據(jù)管理規(guī)定”相關(guān)知識內(nèi)容的基礎(chǔ)上實現(xiàn)首次在立法中確立了具有非法證據(jù)排除標(biāo)準(zhǔn)規(guī)則。

　　因此，本案的適時披露，旋即成為目前學(xué)界探討和研究方法非法證據(jù)排除這些規(guī)則的理想教育學(xué)術(shù)標(biāo)本，而圍繞本案所引發(fā)的種種熱議也迅速提高成為當(dāng)前學(xué)界的熱門話題。然而，在總體上可以肯定學(xué)界既有理論觀點的同時，筆者通過發(fā)現(xiàn)，學(xué)界對本案的研判基本仍停留在企業(yè)價值管理層面的批判與呼吁上，缺乏信息技術(shù)發(fā)展層面的分析與梳理。

　　筆者自己認(rèn)為，刑事證據(jù)進(jìn)行規(guī)則和制度的研究，價值觀念層面的關(guān)懷固然具有重要，但技術(shù)上的可操作性風(fēng)險分析亦不可或缺，且要真正需要檢驗《草案》所確立的非法證據(jù)排除規(guī)則在系統(tǒng)設(shè)計上是否能夠科學(xué)、合理，最重要的指標(biāo)和標(biāo)準(zhǔn)之一便是其在司法實務(wù)中展現(xiàn)出的可操作性及實效性。

　　從這一視角出發(fā)，筆者個人認(rèn)為，本案所反映出的非法證據(jù)排除規(guī)則在社會實踐活動操作中的技術(shù)環(huán)境問題，至少有以下幾個主要方面也是值得學(xué)習(xí)我們應(yīng)該注意和重視。

　　一是企業(yè)概念進(jìn)行問題。即究竟哪些證據(jù)屬于自己非法提供證據(jù)？是否可以只要程序上存在一些瑕疵的證據(jù)皆應(yīng)認(rèn)定為非法證據(jù)而予以排除？在本案中，爭議的焦點之一便是偵查機(jī)關(guān)的前期偵查人員行為方式是否具有屬于一種違法犯罪偵查活動行為，所獲證據(jù)能力是否能夠構(gòu)成一個非法證據(jù)而應(yīng)予排除。

　　辯方在庭審中提出，偵查機(jī)關(guān)的前期偵查行為之間沒有其他任何社會法律手續(xù)，因而是非法的。但法院在判決書中作出的結(jié)論卻是“偵查機(jī)關(guān)的前期偵查行為管理存在一定瑕疵”，即法院一般認(rèn)為偵查機(jī)關(guān)的前期偵查行為模式雖然目前存在瑕疵，但尚不足以構(gòu)成違法取證，所取得的證據(jù)僅僅是瑕疵證據(jù)，而不是為了非法證據(jù)。問題是，法院的這一職業(yè)判斷和認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)是否選擇正確？在概念上和操作中又該如何有效區(qū)分“非法證據(jù)”與“瑕疵證據(jù)”？

　　第二，問題的有效性。也就是說，非法證據(jù)的證據(jù)排除法則范圍有多大？調(diào)查程序的隔離能否被“滲透”，其有效性能否擴(kuò)展到調(diào)查前程序？

　　三是標(biāo)準(zhǔn)問題。“兩個證據(jù)規(guī)定”中的《關(guān)于辦理刑事案件排除非法證據(jù)若干問題的規(guī)定》（以下簡稱《排除非法證據(jù)規(guī)定》）第1條和第2條規(guī)定：“采用刑訊逼供等非法手段取得的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威脅等非法手段取得的證人證言、被害人陳述，屬于非法言詞證據(jù)”；“經(jīng)依法確認(rèn)的非法言詞證據(jù)，應(yīng)當(dāng)予以排除，不能作為定案的根據(jù)?！?

　　《草案》在吸納上述條款的基礎(chǔ)上增加的第53條也規(guī)定：“采用刑訊逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威脅等非法方法收集的證人證言、被害人陳述，應(yīng)當(dāng)予以排除?！?

　　，如果說上述條文中的“刑訊逼供”一詞尚可根據(jù)聯(lián)合國《禁止酷刑和其他殘忍、不人道或有辱人格的待遇或處罰公約》對“酷刑”的定義做出相對明確的解釋的話，那么，對于所謂“等非法方法”中“等”字的內(nèi)涵與外延該當(dāng)如何界定，司法實務(wù)中就感到有些無所適從了。