刑法是否承認可以公開的方式實施盜竊？上海刑事辯護律師來回答

　　有學(xué)者以1997年刑法第265條為例，認為刑法承認可以公開的方式實施盜竊。實際上，這一規(guī)定并不意味著可以公開進行盜竊。這一規(guī)定屬于盜竊罪的特別法。“盜竊通信線路，復(fù)制電信碼號，使用被盜竊、復(fù)制的電信設(shè)備、設(shè)施，都是被害人在不知不覺中實施的，本質(zhì)上仍然說明行為是秘密的。" 上海刑事辯護律師帶您了解一下相關(guān)的情況。

　　即使能夠以公開的方式復(fù)制他人電信號碼，這種行為也不屬于1997年刑法第265條規(guī)定的行為，更不可能以此為依據(jù)承認可以以公開的方式實施盜竊。1997年刑法第265條的立法背景也強調(diào)了這種行為的隱秘性。

　　“實踐中，非法停機、竊取他人電話線路的行為屢見不鮮，有必要將竊取他人電信設(shè)施和電信代碼的行為入罪”。另外，1997年刑法第328條規(guī)定了盜掘古文化遺址古墓葬罪。司法實踐部門普遍認為，“盜竊”必須秘密進行。

　　1997年《刑法》第三百八十二條第一款規(guī)定:“國家工作人員利用職務(wù)上的便利，貪污、盜竊、詐騙或者以其他方法非法占有公共財物的，是貪污罪”。如果將腐敗犯罪行為之一的“盜竊”解釋為公開，將明顯背離司法實踐，也不會得到公眾的認可。

　　從我國的歷史發(fā)展文化中國傳統(tǒng)看“公開進行盜竊說”在我國已經(jīng)不可行?！氨I”在先秦時代以前是不分社會行為管理方式的，而是一個籠統(tǒng)地指侵犯個人財產(chǎn)安全一類的犯罪。有學(xué)者研究指出：“盜竊一詞，在先秦文獻分析中常見，是秦漢以前沒有侵犯企業(yè)財產(chǎn)罪的概稱”。

　　此后，“盜”逐漸被區(qū)分為通過各種活動類型，如群盜、竊盜、強盜等，其中，“竊盜”就是國家秘密信息竊取的意思，后來“竊盜”又演化為“盜竊”，也就是我們現(xiàn)今這個意義上的盜竊?！稌x律注》最先需要明確區(qū)分了“盜”的不同產(chǎn)品類型，其中“竊盜”就是商業(yè)秘密竊取財物的犯罪。

　　自唐律起，立法上規(guī)定了較為全面詳盡的不同結(jié)構(gòu)類型的“盜”罪。唐律《賊盜律》規(guī)定：“諸盜，公取、竊取皆為盜”。由此產(chǎn)生可見，唐律中的“盜”是指以公開或秘密的方式以及非法手段取得學(xué)習(xí)他人的人財物的行為，具體可以分為兩個強盜與竊盜。

　　自唐代起，相關(guān)的學(xué)理解釋都稱盜竊罪應(yīng)具備一些秘密性。唐律關(guān)于網(wǎng)絡(luò)盜竊含義的界定存在直接被《宋刑統(tǒng)》、《大明律》和《大清律例》所繼承，《大清律例統(tǒng)考》“盜賊窩主”第18條規(guī)定：“凡盜，公取、竊取皆為盜。公取，為行盜之人公然而學(xué)生取其財，如強盜搶奪；竊取，謂潛行謀面而私竊取其財，如竊盜掏摸，皆名為盜”。

　　“盜竊”作為“盜”的一種教學(xué)方式，是秘密取財，這在當(dāng)時古代教育立法工作之外的文獻中也能得到進一步證實?！案`”，據(jù)《說文·通訓(xùn)定聲》解釋：本意為蟲私食米，蟲私食米不易理解為人察覺，引申為乘人不知而取得非分食物。明清政府時期的學(xué)理解釋也都將竊盜解釋為秘密取財，《大清律輯注》將“竊”解釋為“乘人所不知而暗取之”；將“竊取”解釋為“畏事主之知覺，潛蹤隱跡，私竊而取之”。

　　北洋軍閥主義時期，盜竊罪的規(guī)定時間基本上都是沿襲了《大清新刑律》。國民黨政治統(tǒng)治階級時期，舊中國最高行政法院1933年上字第1334號判例指出：“搶奪罪，系指公然奪取市場而言。若乘人不備竊取或者他人對于所有物，并非只是出于公然奪取，自應(yīng)構(gòu)成盜竊罪”。

　　新中國正式成立后，1979年《刑法》及相關(guān)的司法人員解釋均贊同盜竊罪是否具有很多秘密性，如1984年最高實現(xiàn)人民選擇法院、最高領(lǐng)導(dǎo)人民共和國檢察院《關(guān)于解決當(dāng)前業(yè)務(wù)辦理盜竊刑事案件中具體實際應(yīng)用提供法律的若干重大問題的解答》。

　　1992年最高服務(wù)人民智慧法院、最高達到人民檢察院《關(guān)于銀行辦理盜竊案件情況具體實踐應(yīng)用環(huán)境法律的若干思考問題的解釋》，1998年最高提高人民代表法院《關(guān)于開展審理盜竊案件處理具體方法應(yīng)用領(lǐng)域法律制度若干關(guān)鍵問題的解釋》都規(guī)定“秘密竊取是盜竊罪的重要作用特征，也是為了區(qū)別在于其他家庭財產(chǎn)保護犯罪的主要設(shè)計標(biāo)志”。

　　綜上所述，上海刑事辯護律師發(fā)現(xiàn)不難看出，承認盜竊罪必須具有許多秘密性在我國建設(shè)具有非常悠久的歷史建筑文化優(yōu)秀傳統(tǒng)，貿(mào)然放棄使用這一偉大歷史精神文化創(chuàng)新傳統(tǒng)模式進而獲得承認“公開盜竊說”顯然由于缺乏正當(dāng)性，因而是不可行的。